在審理的大量駁回復(fù)審案件過(guò)程中，會(huì)遇到很多奇怪的復(fù)審理由。比如，有一件申請(qǐng)商標(biāo)為馬的圖形，國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局（下稱(chēng)商標(biāo)局）引證在先的“騎手及馬圖形”商標(biāo)將其駁回，因?yàn)槎叩膱D形都是馬，雖然表現(xiàn)形式確實(shí)有所區(qū)別。該當(dāng)事人在復(fù)審理由之一為引證商標(biāo)呼叫為“騎手”，而申請(qǐng)商標(biāo)呼叫為“馬圖形”，二者呼叫不同。
    呼叫不同確實(shí)是判斷兩件商標(biāo)有無(wú)混淆可能的重要考量因素。特別是兩件外觀(guān)有些近似的圖形商標(biāo)，如果呼叫完全不同，并存導(dǎo)致消費(fèi)者混淆的可能性就很小。但是很少有商標(biāo)被呼叫為“馬圖形”或“牛圖形”。
    很多當(dāng)事人常提出的另一個(gè)理由是如果對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)不予注冊(cè)，會(huì)讓其蒙受重大損失?？墒亲鳛榫娱g裁定者，審查員要考慮商標(biāo)復(fù)審申請(qǐng)人的損失，還要考慮在先商標(biāo)權(quán)利人的損失和消費(fèi)者因混淆而產(chǎn)生的損失。而事實(shí)上，任何一方的損失審查員個(gè)人無(wú)法承擔(dān)。
    有的復(fù)審申請(qǐng)人的理由更直接更簡(jiǎn)單：申請(qǐng)商標(biāo)與在先的引證商標(biāo)文字完全相同，但當(dāng)事人主張其在百度進(jìn)行查詢(xún)，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)在先引證商標(biāo)被進(jìn)行使用的跡象，據(jù)此請(qǐng)求初步審定申請(qǐng)商標(biāo)。
    在商標(biāo)駁回復(fù)審案件中，所有理由都是為了說(shuō)服審查員予以申請(qǐng)商標(biāo)初步審定。因?yàn)樯虡?biāo)局僅僅比對(duì)了申請(qǐng)商標(biāo)與在先商標(biāo)的標(biāo)識(shí)本身而作出了駁回決定，就有可能存在不符合實(shí)際的情形，所以法律給予了當(dāng)事人一條救濟(jì)途徑：復(fù)審。
    復(fù)審，就是給當(dāng)事人講理由的機(jī)會(huì)。但講理由說(shuō)服人是講究技巧和邏輯的，而技巧和邏輯又建立在事實(shí)基礎(chǔ)上，事實(shí)又需要證據(jù)來(lái)證明。
    商標(biāo)標(biāo)識(shí)是客觀(guān)存在的，審查員需要作出的判斷，是申請(qǐng)商標(biāo)與在先引證商標(biāo)同時(shí)使用在相同或類(lèi)似商品上時(shí)，在實(shí)踐中是否存在導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生混淆的可能性。所以，當(dāng)事人在商標(biāo)駁回復(fù)審中需要做的，是向?qū)彶閱T證明在實(shí)際中不會(huì)造成混淆。
    如果是圖形商標(biāo)，要向?qū)徖韱T說(shuō)明該商標(biāo)的呼叫是什么，而且要提交證據(jù)證明。已經(jīng)使用的，需要提交實(shí)際使用中的商標(biāo)圖樣，而且往往對(duì)應(yīng)著漢字呼叫；沒(méi)有使用的，要提交準(zhǔn)備使用的證據(jù)。沒(méi)有證據(jù)，一般沒(méi)有說(shuō)服力。
    如果是文字商標(biāo)，要講明申請(qǐng)注冊(cè)使用這件商標(biāo)的原因，而且原因要合情合理，比如是喜愛(ài)的物件或者文字寓意美好，甚至是一拍腦袋想到的也要講一講拍腦袋的過(guò)程。使用一件標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)，可以有千百種理由，要讓審查員相信你的初衷是誠(chéng)信的，沒(méi)有抄襲或摹仿。筆者在工作中遇到了很多抄襲或摹仿的商標(biāo)，這方面審查員偶爾會(huì)反應(yīng)過(guò)度。所以，說(shuō)明申請(qǐng)注冊(cè)某件商標(biāo)的真實(shí)緣由和意圖，很有必要。
    如果商標(biāo)已經(jīng)使用了，請(qǐng)務(wù)必提交使用證據(jù)。僅僅說(shuō)一句“申請(qǐng)人已經(jīng)對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行了大量使用”，基本是沒(méi)有作用的。“使用”是個(gè)事實(shí)，沒(méi)有證據(jù)證明，審查員便無(wú)法認(rèn)定這一事實(shí)。而尊重客觀(guān)已經(jīng)形成的市場(chǎng)實(shí)際，是考量商標(biāo)是否予以注冊(cè)的又一因素。兩件商標(biāo)有所區(qū)別的情形下，使用證據(jù)的說(shuō)服力往往是比較大的。
    當(dāng)然，商標(biāo)局駁回商標(biāo)的理由有多種，上述建議更適用于引證在先商標(biāo)的駁回復(fù)審案。
其實(shí)，因?yàn)橐患虡?biāo)申請(qǐng)復(fù)審，便可以在一定程度上說(shuō)明這件商標(biāo)對(duì)當(dāng)事人的重要性。但重要的事情是需要鄭重對(duì)待的。寫(xiě)一份理由清晰邏輯正確事實(shí)有據(jù)的復(fù)審申請(qǐng)書(shū)相當(dāng)關(guān)鍵。要知道，復(fù)審申請(qǐng)書(shū)是商標(biāo)駁回復(fù)審案件的開(kāi)始，而好的開(kāi)始才有可能帶來(lái)好的結(jié)果。